Právny základ franchisingovej zmluvy

O obvyklých náležitostiach franchisingovej zmluvy som sa už zmienil v predchadzajúcom článku (nájdete ho tu), preto tento článok bude venovaný stručnej analýze jej právneho základu. Pri tvorbe franchisingovej zmluvy, a formuácii práv a povinností v nej uvedených, je nutné ako otázku predbežnú vyriešiť jej samotný právny základ. To znamená, či možno franchisingovú zmluvu považovať za zmluvu typovú, zmiešanú alebo inominátnu. Dôležitosť danej otázky spočíva najmä v tom, že práve zistenie prepojení franchisingovej zmluvy na jednotlivé zmluvné typy nám umožní správny výklad a dokonalejšie preskúmnie obsahu práv a povinností. Síce možno konštatovať, že v jednotlivých odborných publikáciach prevláda názor, že ide o zmluvu nepomenovanú¹, resp. zmiešanú², jednotlivé argumenty pre takýto záver chýbajú. Preto by som chcel v tomto príspevku venovať pozornosť aj objasneniu tejto problematiky.

Právny poriadok Slovenskej Republiky neupravuje žiadnu zmluvu, ktorá by sa svojím názvom zhodovala s franchisingovou zmluvou (aspoň zatiaľ, pretože legislatívny zámer nového občianskeho zákonníka s touto zmluvou už počíta). Avšak iba na základe tejto skutočnosti nemožno tvrdiť, že franchisingová zmluva nie je zmluva typová, pretože každá zmluva sa vždy posudzuje podľa obsahu a nie podľa jej označenia. Práve preto je nutné skúmať, či franchisingová zmluva svojím obsahom nie je totožná, príp. podobná s niektorou zmluvou typovou. 

Franchisingová zmluva a zmluva licenčná podľa obchodného zákonníka

Z vyššie zmieneného pohľadu prichádza do úvahy ako prvá licenčná zmluva na predmety priemyselného vlastníctva podľa § 508 a nasl. OBZ. V zmysle základných ustanovení o licenčnej zmluve na predmety priemyselného vlastníctva „oprávňuje poskytovateľ nadobúdateľa v dojednanom rozsahu a na dojednamom území na výkon práv z priemyselného vlastníctva a nadobúdateľ sa zaväzuje na poskytnutie určitej odplaty alebo inej majetkovej hodnoty“. Je však nutné konštatovať, že obsahm franchisingovej zmluvy nie je len tento zmluvný vzťah, obdobný licenčnej zmluve, ale aj veľa ďalších práv a povinností. Z toho je zrejmé, že licenčná zmluva v sebe zahŕňa iba časť z obsahu samotnej franchisingovej zmluvy. Ďalšie pre franchisingovú zmluvu obvyklé ustanovenia o právach a povinnostiach zmluvných strán v licenčnej zmluve chýbajú. Práve z tohto dôvodu je možné urobiť záver, že franchisingová zmluva nie je obsahom totožná so samotnou licenčnou zmluvou na predmety priemyselného vlastníctva. Taktiež možno usúdiť, že bude veľmi účelné, aby bola somotná licenčná zmluva súčasťou franchisingovej zmluvy. Rovnako to uvádza aj Tatiana Tejcová, ktorá tvrdí, že „zmluvné vzťahy, v ktorých sa vyskytuje aj poskytnutie licencie, majú často zmiešaný charakter, kumulujú sa v nich aj prvky iných zmluvných typov (napr. franchising)“ ³

Franchisingová zmluva v súvislosti s kúpnou zmluvou

 

Nakoľko záväzkom franchisanta často býva povinnosť odoberať od franchisora určité výrobky, ďalšia zmluva, ktorá by svojím obsahom mohla byť podobná s franchisingovou zmluvou, je kúpna zmluva. Podľa všeobecných ustanovení o kúpnej zmuve v § 409 OBZ, kúpnou zmluvou sa predávajúci (franchisor) zaväzuje dodať kupujúcemu (franchisantovi) hnuteľnú vec (tovar) a previesť na neho vlastnícke právo k tejto veci a kupujúci (franchisant) sa zaväzuje zaplatiť kúpnu cenu. Musím však opäť konštatovať, že franchisingova zmluva je svojím obsahom oveľa širšia než zmluva kúpna. Ale taktiež nemožno vylúčiť, aby kúpna zmluva nebola súčasťou franchisingovej zmluvy.

Spojitosť s nájomnou zmluvou

Rovnako je nutné zamerať svoju pozornosť na súvislosti so zmluvou nájomnou, nakoľko nezriedka býva vo franchisingovej zmluve povinnosť franchisora poskytnúť franchisantovi určité hnuteľné veci alebo nebytové priestory. Obsahom nájomnej zmluvy je podľa § 663 a nasl. Občianskeho zákonníka (pri nájme nebytových priestorov ustanovenia § 3 a nasl. zákona č. 116/1990 Zb. o nájme a podnájme nebytových priestorov v znení neskorších predpisov) oprávnenie nájomcu (franchisanta) užívať vec a zároveň jeho povinosť zaplatiť prenajímateľovi (franchisorovi) nájomné. Aj tu je však nutné poznamenať, ze franchisingová zmluva je svojím obsahom omnoho širšia ako nájomná zmluva.

A čo zmluva o obchodnom zastúpení?

Ďalšia zmluva, ktorá by mohla byť podobná s franchisingovou zmluvou je zmluva o obchodnom zastúpení. Zo základných ustanovení o tejto zmluve v § 652 OBZ vyplýva, že predmetom je záväzok obchodného zástupcu vyvýjať pre zastúpeného činnosť smerujúcu k uzavretiu určitého obchodu a zastúpený sa zaväzuje zaplatiť odmenu. Vo franchisingu však franchisant uzatvára zmluvy so svojími partnermi vo vlastnom mene a na druhej strane franchisor nie je povinný zaplatiť franchisantovi odmenu za odbyt jeho tovarov. Aj tu je nutné urobiť záver, že porovnávané zmluvy nie su obsahovo totožné.

Franchisingová zmluva VS komisionárska zmluva 

Ďalšou podobnou zmluvou môže byť zmluva komisionárska. Vychádzajúc zo základných ustanovení o tejto zmluve, v § 577 OBZ, predmetom je záväzok komisionára, že zariadi vo vlastnom mene pre komitenta na jeho účet určitú obchodnú záležitosť a komitent sa zaväzuje zaplatiť mu odplatu. Rovnaké s franchisingovou zmluvou je to, že obaja podnikatelia konajú vo vlastnom mene. Rozdiel je však v tom, že vo franchisingu franchisant jedná aj na vlastný účet naproti tomu komisionár jedná vždy na účet komitenta. Taktiež vo franchisingu nebýva upravená povinnosť franchisora palatiť franchisantovi odmenu za predaj jeho výrobkov. Práve naopak, vo franchisingovej zmluve je vždy zakotvená určitá povinnosť franchisanta uhrádzať franchisorovi poplatky (odmenu) za právo predaja franchisorových výrobkov.

Z vyššie uvedeného porovnania, aj keď nemusí byť uplné, vyplýva, že žiadna zmluva, ktorá je svojím obsahom blízka franchisingovej zmluve, nezahŕňa jej celkový obsah práv a povinností. Z týchto argumentov možno konštatovať, že franchisingová zmluva nie je ako zmluva typová upravená vrámci slovenského právneho poriadku (aspoň zatiaľ, kým je nie prijatý nový občiansky zákonník). Otázka teraz smeruje k tomu, či možno franchisingovú zmluvu chápať ako zmluvu nepomenovanú, alebo zmluvu zmiešanú. 

Obsahom franchisingovej zmluvy bude predovšetkým poskytnúť práva k predmetom duševného vlastníctva. Na túto oblasť sa vzťahuje najmä typová licenčná zmluva na predmety priemyselného vlastníctva upravená v §§ 508 - 515 Obchodného zákonníka, a tiež ustanovenia licenčnej zmluvy podľa zákona č. 618/2003 Z.z. o autorskom práve a právach súvisiacich s autorským právom (ďalej aj „autorský zákon“) v prípadoch poskytnutia práv k autorskému dielu. Predmetom franchisingovej zmluvy môže byť aj povinnosť franchisanta vyvýjať činnosti smerujúce k tomu, aby franchisor mohol uzatvárať určité druhy zmlúv. V tomto prípade by sa použili ustanovenia zmluvy o obchodnom zastúpení v §§ 652 - 772a Obchodného zákonníka. Taktiež môže franchisor poskytnúť franchisantovi právo užívať určité hnuteľné veci, na ktoré by sa vzťahovali ustanovenia o nájomnej zmluve podľa §§ 663 - 684 Občianského zákonníka. Rovnako môže byť predmetom tejto zmluvy aj záväzok franchisora poskytnúť určité tovary a povinnosť franchisanta tieto tovary odoberať a zaplatiť dohodnutú cenu. V tomto prípade by išlo o kúpnu zmluvu a relevantné by boli aj ustanovenia §§ 409 - 475 Obchodného zákonníka. 

Okrem vyššie zmienených práv a povinností sú však vo franchisingovej zmluve obsiahnuté aj ďalšie záväzky a oprávnenia. Ide napríklad o povinnosť franchisora poskytnúť franchisantovi zaškolenie, zabezpečiť reklamné služby, poskytovať stálu pomoc a byť franchisantovi súčinný, alebo právo franchisora vykonávať kontroly dodržiavania zmluvy a jej manuálov. Na strane franchisanta môžeme rovnako nájsť dalšie špecifické práva a povinnosti ako napr. povinnosť viesť predpísaným spôsobom účtovníctvo, dodržiavať manuály, zúčastňovať sa školení, odvádzať pravidelné poplatky, zákaz konkurencie a pod. Tieto osobitné oprávnenia a povinnosti podľa môjho názoru nie je možné subsumovať pod ustanovenia jednotlivých typových zmlúv. 

Záver

Práve z vyššie uvedeného dôvodu je možné urobiť záver, že franchisingová zmluva je zmluva, pri ktorej dochádza k súbehu viacerých typových zmlúv a zmlúv nepomenovaných. Franchisingovú zmluvu je preto podľa môjho názoru nutné chápať ako zmluvu inominátnu, ktorej právnym základom bude § 269 ods.2 Obchodného zákonníka, podľa ktorého „účastníci môžu uzavrieť aj takú zmluvu, ktorá nie je upravená ako typ zmluvy.“ Účastníci však musia dostatočne určiť predmet svojich záväzkov, inak zmluva nebude platne uzavretá.

Autor článku Mgr. Tomáš Hôra

1.Napr. Ovečková O.a kol, Obchodný zákonník s komentárom-II.časť, Bratislava: Iura Edition,2005,s. 28

2 Napr. Vojčík P., Miščíková R., Základy práva duševného vlastníctva, Košice, TypoPress, 2004, s.277

3 Tejcová T., in: Ovečková O. a kol, Obchodný zákonník s komentárom-II.časť, Bratislava: Iura Edition,

2005, s. 341

Založenie s.r.o. je jednoduché!

Napriek tomu, že založenie spoločností s ručením obmedzeným (ďalej len „s.r.o.“) sa môže zdať ako komplikované a spojené so značnou byrokracou, je môžné založiť s.r.o. pomerne jednoducho a rýchlo. Dokonca môžete ušetríť čas, peniaze a získať aj niečo navyše zadarmo. Ako je to možné? Čítajte ďalej.

Existuje viacero firiem, ktoré sa zaoberajú založením nových s.r.o. a ich následným servisom. Ich hlavnou výhodou je, že Vám založia novú spoločnosť rýchlo a za cenu rovnakú alebo aj nižšiu, ako by ste si svoju s.r.o. pracne zakladali sami. Cena za takto založenú spoločnosť je v hodnote poplatkov, ktoré by ste tak či tak zaplatili sami na obchodnom registri. Nie je v tom dokonca žiaden reklamný trik opísaný malými písmenami. Jednoducho je to skutočne tak.

Nasledujúca tabuľka odráža porovnanie nákladov (ceny) na založenie spoločnosti s ručením obmedzeným, ak sa ju rozhodnete založiť sami (tzv. „samozakladatelia“) a nákladov (ceny) za založenie s.r.o. cez špecializovanú firmu na zakladanie a založenie s.r.o.

Tabuľka č.1: Porovnanie nákladov (ceny) za založenie s.r.o.

Zdroj: www.SroOnline.sk

Porovnanie nákladov na založenie spoločnosti s ručením obmedzeným

	Náklady ak si zakladáte s.r.o. sami	Založenie s.r.o. cez SroOnline.sk
Správny poplatok za 1 voľnú živnosť	5 €	5 €
Súdny poplatok za zápis s.r.o. do obchodného registra	331,50 €	165,75 €
Poplatky za osvedčenie podpisov u notára (dvojosobová spoločnosť)	Cca 34 €	Cca 17 €
Odmena za poradenské služby	0 €	Od 100 €
Celkové náklady	370,50 €	286,75 €
Celková úspora		83,75 €

Založenie dvojosobovej spoločnosti s využitím služieb založenia s.r.o. online Vás bude stáť menej ako keby ste si ju zakladali sami! V prípade viacosobovej spoločnosti bude založenie s.r.o. cenovo  ešte výhodnejšie.

Šandardný súdny poplatok za založenie novej s.r.o. je 331,50 € a špecializovanej firme zaplatíte za všetky jej služby, vrátane odmeny a zľavneného súdneho poplatku vďaka online založeniu, menej než je len samotný bežný poplatok pre obchodný register. Určite sa pýtate ako tieto spoločnosti dokážu takto fungovať? Odpoveď už dnes nie je tajomstvom. A skutočne to tieto firmy nerobia zadarmo. Tieto spoločnosti totiž disponujú zaručeným elektornickým podpisom (ZEP) potrebnom na komunikáciu so súdmi a tak majú nárok na 50% zľavu zo súdneho poplatku. Za ušetrené peniaze na súdnom poplatku uhradíte ich odmenu a ešte stále môžeťe získať nejaké peniaze navyše (v prípade uvedenej spoločnosti až 83 €).

Pre viac informácii navštívte prosím stránku www.sroonline.sk

Čo je franchising?

Existuje viacero charakteristík franchisingu. Každá z nich je odrazom toho, z ktorého prostredia a obdobia vychádza. Franchising má svoj pôvod v Spojených štátoch amerických, kde sa tento pojem používa v súvislosti s troma odlišnými systémami. Môžeme hovoriť o:

• product distribution franchising, 
• product and tradename franchising, alebo 
• business format franchising. 

Práve tento tretí druh franchisingu, Business format franchising, je najobvyklejšou formou franchisingu, označovanou aj ako tzv. „obchodný franchising“. Preto ďalšie výklady a súvislosti v tomto článku budú uvedené najmä s ohľadom na tento typ franchisingu.

Franchising 
Vymedzeniu pojmu franchising sa venuje veľké množstvo odbornej literatúry, avšak asi najzrozumiteľnejšie a najpoužívanejšie vymedzenie franchisingu je definícia, ktorú vypracovala Európska franchisingová federácia (EFF), a ktorú používa aj Slovenská franchisingová asociácia (SFA) vo svojom Etickom kódexe franchisingu. Podľa tejto definície „Franchising je marketingový odbytový systém tovarov a/alebo služieb a/alebo technológií, ktorý je založený na úzkej a trvalej spolupráci medzi právne a finančne samostatnými a nezávislými podnikmi, poskytovateľom franchisingu a jeho prijímateľmi. Poskytovateľ franchisingu dáva svojim prijímateľom franchisingu právo a ukladá povinnosť vykonávať činnosť v súlade s jeho franchisingovou koncepciou. Toto právo oprávňuje a zaväzuje prijímateľa franchisingu za priame alebo nepriame poplatky používať obchodné meno a/alebo obchodnú značku a/alebo značku služieb, know-how, obchodné a technické metódy, procedurálny systém a iné práva priemyselného a/alebo duševného vlastníctva poskytovateľa franchisingu, obchodnú atechnickú podporu

poskytovateľa, v rámci a na základe podmienok uvedených vo franchisingovej zmluve, písomne uzavretej na tento účel obidvoma stranami.“ 

Z právnych aspektov k výkladu pojmu franchising prispelo aj rozhodnutie Okresného súdu v Trenčíne zo dňa 17.4. 2008, sp.zn.: 39Cb/162/2007, v ktorom okresný súd konštatuje, že „franchising je jednou z foriem prevádzkovania odbytu tovaru, finančnou spoluúčasťou na podnikaní. Ide teda o formu podnikania založenú na vytváraní kooperačných vzťahov, je to odbytový systém, prostredníctvom ktorého sa predávajú výrobky, služby alebo technológia. Spočíva v úzkej a stálej spolupráci právne samostatných a finančne nezávislých subjektov. Poskytovateľ franchisingu poskytuje i právo predaja, technologické know-how, ochranné práva a školenie personálu. Príjemca franchisingu sa zaväzuje okrem predaja tovaru splácať úverované zariadenia a platiť určité poplatky.“

Know-how 

Etický kódex SFA bližšie rozvádza aj niektoré dalšie pojmy, ako je napríklad know-how, podľa ktorého „know-how je súbor nepatentovaných praktických skúseností poskytovateľa, ktorý ich získlal a overil vlastnou činnosťou a ktoré sú: dôverné, podstatné a identifikovateľné.“ Avšak ponúkané vymedzenie je podľa môjho názoru nedostatočné. Pre lepšie pochopenie tohto veľmi dôležitého pojmu uvediem aspoň v krátkosti niektoré dalšie jeho chaarakteristiky. Pojem know-how sa vyskytuje na viacerých miestach nášho právneho poriadku, ale bližšie ho rozvádza iba zákon č. 136/2001 Z.z. o ochrane hospodárskej súťaže, kde sa v § 5 ods. 2 obmedzuje na charakteristiku tohto pojmu tak, že know-how sú „výrobnotechnické a obchodné poznatky a skúsenosti“ a to za splnenia podmienky, ak nie sú chránené podľa osobitných predpisov. Snáď najúplnejšie vymedzenie know-how dostupné v odbornej literatúre ho vymedzuje určitými znakmi a to, že:

• ide o nehmotný statok, ktorý je vyjadrený vo forme umožňujúcej jeho vnímanie a poznanie, 
• tvoria ho poznatky, skúsenosti a vedomosti, 
• má podstatný význam (je užitočné) pre jeho používateľa, 
• nie je všeobecne známy a ani dostupný, 
• má svoju hodnotu (cenu), ktorú možno vyjadriť v peniazoch, 
• je využiteľný tretími osobami, a 
• nie je chránený podľa osobitných predpisov.

Franchisor, franchisant

Ďalším veľmi dôležitým pojmom franchisingu je franchisor. Týmto pojmom sa označuje poskytovateľ franchisingu, pôvodca a majiteľ produktov a úspešnej podnikateľskej koncepcie a tiež majiteľ alebo aspoň oprávnený vykonávateľ majetkových práv z ochrannej známky a ďalšieho duševného vlastníctva. Na druhej strane tohto obchodného vzťahu je príjemca franchisy, ktorý býva označovaný ako franchisant (alebo aj franchisee). Franchisant je tiež samostatným podnikateľom, ktorý je na základe franchisingovej zmluvy oprávnený užívať obchodné meno, ochranné známky, patenty, dizajny, úžitkové vzory, logo a v neposlednom rade aj know-how franchisora.

Franchisingová zmluva

Je to základný právny dokument a právny základ franchisingu. Bližšiemu vymedzeniu a právnej povahe franchisingovej zmluvy sa venujem v samostatnom článku.

Franchisa

Tento pojem možno označiť za synonymum k „franchisingovej licencií“ a možno konštatovať, že súhrnne označuje všetky práva, ktoré sa udeľujú na základe franchisingovej zmluvy franchisantovi.

Ochranná známka

Aj keď je tento pojem viacmenej súčasťou problematiky práva duševného vlastníctva, nedá mi ho nespomenúť aj v súvislosti s franchisingom. Na základe franchisingovej zmluvy je príjemca franchisy, franchisant, oprávnený užívať aj ochrannú známku, ktorá tvorí neodmysliteľnú súčasť celkovej obchodnej, a teda aj franchisingovej koncepcie. Ochranná známka je akékoľvek označenie, ktoré možno graficky znázorniť a ktoré tvoria najmä slová (vrátane osobných mien), písmená, číslice, kresby, tvar tovaru alebo jeho obal, prípadne ich vzájomné kombinácie, ak takéto označenie je spôsobilé rozlíšiť tovary alebo služby jednej osoby od tovarov alebo služieb inej osoby a je zapísané do registra ochranných známok. Teória práva zaraďuje ochrannú známku do kategórie priemyselných práv na označenie. Vo franchisingových koncepciách ide najčastejšie o slovné, prípadne grafické, ale aj kombinované ochranné známky, ktorých učelom je chrániť napr. obal výrobku, názov výrobku či služby, prípadne aj obchodné meno a pod.

Slovník franchisingu

Napriek tomu, že v súčasnosti neexistuje žiaden právne záväzný dokument, ktorý by vrámci slovenského právneho poriadku vymedzoval vyššie zmienené pojmy (výnimkou je iba ochranná známka), myslím si, že v praxi aplikácia týchto pojmov nerobí problém. Na Slovensksu, ale i v zahraničí, pôsobia jednotlivé franchisingové asociácie, ktoré vydávajú akési “usmernenie“ vo forme Etických kódexov, ktoré napomáhajú pri výklade jednotlivých pojmov. To však nebráni tomu, aby sa aspoň na európskej úrovni vypracoval akýsi “Slovník franchisingu“, ktorý by jednotne upravoval základné pojmy tohto inštitútu.

Autor článku Tomáš Hôra

Exkluzívna franchisingová zmluva

Vo franchisingových zmluvách sa stretávame s územnou výlučnosťou alebo nevýlučnosťou.

V prípade územnej výlučnosti však pre franchisora vzniká riziko, že v danom území nebude franchisant plne využívať jeho potenciál a tak bude aj priamo škodiť samotnému poskytovateľovi franchisy. Ako je možné predísť takémuto riziku?

Výlučnosť (exkluzivita) znamená záväzok poskytovateľa franchisingu (franchisora), že nebude sám na zmluvne určenom území prevádzkovať franchisingový podnik a/alebo neposkytne iným osobám práva, ktoré by im umožnili prevádzkovať franchisingovú metódu a/alebo nebude dodávať tovar určený v zmluve iným osobám.

Podľa môjho názoru by istý kompromis medzi záujmami oboch strán mohol nastať v stanovení akejsi územnej výlučnosti „s výhradou“. Znamenalo by to, že franchisant síce má výlučné práva, ale franchisor zároveň určí franchisantovi povinnosť dosahovať tzv. výkonnostné ciele, napr. vo forme minimálnych mesačných obratov. V prípade ich nenaplnenia by tak franchisor mal právo na náhradu ušlého zisku, alebo inú formu komepenzácie, v krajnosti by si tiež franchisor mohol uplatniť aj právo na odstúpenie od zmluvy. Zakotvenie výkonnostných cieľov do obsahu franchisingovej zmluvy v prípade uzemnej výlučnosti odporúčjú aj významní medzinárodní odborníci na franchising ako napr. Martin Mendelsohn a David Acheoson, ktorí ako vhodnú ochranu na riešenie franchisorových záujmov uvádzajú určenie minimálneho mesačného poplatku, ktorý dostane franchisor bez ohľadu na dosiahnuté výsledky franchisanta.

V prípade územnej nevýlučnosti ide o oprávnenie franchisora pre isté teritórium poskytnúť franchisingovú licenciu aj iným osobám. Takéto ustnovenie bude však výnimočnejšie, prípadne môže byť upravené ako sankcia za nedodržiavanie výkonnostných cieľov (plánov).

Pri vymedzení územnej platnosti zmluvy sa možno stretnúť aj s právom na „zväčšenie územia“. Franchisor sa zaväzuje, že písomne informuje franchisanta o svojom zámere poskytnúť franchisingovú licenciu v území priamo susediacom s jeho podnikom. V zmluve by mala byť určená presná vzdialenosť (susediace lokality) od franchisantovho podniku, na ktorú sa bude vzťahovať toto právo. Písomná informácia bude zároveň považovaná ako ponuka na uplatnenie prednostného práva franchisanta na získanie takejto licencie aj v susediacich lokalitách.

Franchisingové zmluvy sa najčastejšie uzatvárajú na dobu určitú. V tejto súvislosti by bolo preto vhodné upraviť právo príjemcu franchisy (franchisanta) na predĺženie platnosti zmluvy, resp. povinnosť franchosora uzavrieť s franchisantom novú zmluvu. Tieto dojednania sú pre franchisingovu zmluvu celkom logické, pretože je v záujme oboch strán zachovať si fungujúcu franchisingovú jednotku. Toto právo sa však môže viazať na splnenie ďalších podmienok ako napr. aby franchisant dosahoval počas platnosti zmluvy dohodnuté výkonnostné ciele, riadne si plnil svoje povinnosti voči franchisorovi, podal písomnú žiadosť na predĺženie zmluvy v stanovenej lehote pred ukončením platnosti pôvodnej zmluvy a zaplatil franchisorovi obnovovací poplatok vo vopred určenej výške. Obe zmluvné strany by sa taktiež mali zaviazať, že v prípade uplatnenia tohto práva sa zaväzujú uzavrieť novú franchisingovú zmluvu, ktorej obsah bude rovnaký ako pôvodná zmluva prípadne, ako uvádzajú Zbyněk Loebl a Dana Lukajová: 

„...s výhradou, že nová franchisingová zmluva bude obsahovať aktuálne štandartné podmienky franchisora“. Pojem „štandartné podmienky“ by bolo praktické v zmluve bližšie špecifikovať tak, aby nebol franchisant diskriminovaný, alebo naopak zvýhodňovaný v porovnaní s inými franchisantmi.

Viac o informácií o franchisingovej zmluve nájdete TU.

Mgr. Tomáš Hôra

Franchisingová zmluva a jej obsah

Franchisingová zmluva tvorí absolútny základ spolupráce medzi príjemcom a posyktovateľom franchisingu. Do hĺbky sa zaoberá právami a povinnosťami zmluvných strán, reklamou, školením, platobnými povinnosťami, vymedzením územia a mala by byť prepracovaná do najmenších detailov.  Právny základ franchisingovej zmluvy je v ustanovení § 269 ods. 2 obchodného zákonníka, nakoľko ide o zmluvu nepomenovanú aj keď s prvkami niektorých typových zmlúv (pozrite si aj článok o porovnaní franchisingovej zmluvy s inými typovými zmluvmi). Nie je neobvyklé, že takéto zmluvy majú aj niekoľko desiatok strán. Existuje viacero definícií franchisingovej zmluvy, avšak podstatu franchisingovej zmluvy možno veľmi zjednodušene zhrnúť tak, že poskytovateľ franchisy udelí príjemcovi určité práva týkajúce sa celkovej podnikateľskej koncepcie (najmä práva duševného vlastníctva) a príjemca sa mu zaväzuje platiť za to pravidelné poplatky.

Obsah franchisingovej zmluvy závisí od jednotlivej franchisingovej koncepcie, je však možné aspoň vo všeobecnej rovine uviesť jej obvyklé obsahové náležitosti. Franchisingová zmluva by mala obsahovať nasledujúce časti:

1. Označenie zmluvných strán

V zmluve bude vystupovať poskytovateľ franchisy- franchisor a príjemca- franchisant. Obaja účastníci budú v praxi samostatní podnikatelia v zmysle § 2 Obchodného zákonníka.

2. Účel, predmet zmluvy

Absolútne základným cieľom (účelom) samotnej zmluvy je budovať aktívnu odbytovú politiku celého franchisingového systému a tým zachovávať a prehlbovať dobré meno franchisora. V každej dobre napísanej zmluve by nemalo chýbať ustanovenie o účele zmluvy, nakoľko jeho prípadné zmarenie by podľa § 356 Obchodného zákonníka zakladalo právo na odstúpenie od zmluvy. Predmetom zmluvy bude záväzok franchisora poskytnúť franchisantovi určité práva uvedené v zmluve a franchisant sa zaväzuje za tieto práva platiť pravidelné poplatky.

3. Rozsah a určenie poskytnutých práv

Pôjde najmä o práva týkajúce sa užívania ochranných známok, dizajnov, patentov, priemyselných vzorov, know-how, obchodného mena, loga a prípadne ďalšie práva k duševnému vlastníctvu franchisora. Kedže napr. v prípade know-how by malo ísť o rozsiahly a presný popis, v tomto bode zmluvy sa bude odvolávať na narábanie s manuálom. Podrobnejšej úprave o obsahu jednotlivých práv sa budem venovať v samostatnom článku.

4. Vymedzenie územnej platnosti zmluvy (teritorialita) a prípadná exkluzivita

Úprava územných práv si zaslúži vo franchisingovej zmluve obzvlášť veľkú pozornosť. V praxi sa tu stretávajú protichodné záujmy franchisora, ktorý má cieľ čo najlepšie využiť potenciál daného regiónu a na strane druhej franchisant má vždy záujem o získanie výlučných práv v čo najširšej územnej oblasti. V zmluvách sa môžeme stretnúť s územnou výlučnosťou (exkluzivitou), resp. nevýlučnosťou. Viac podrobnotí o exkluzívnych franchisingových zmluvách nájdete TU.

5. Práva a povinnosti franchisora a franchisanta

Rozsiahlemu vymedzeniu práv a povinností franchisora a franchisanta z franchisingovej zmluvy sa budem venovať v osobitnom článku. Spravidla pôjde o práva a povinnosti týkajúce sa duševného vlastníctva, poskytovania vzájomnej súčinnosti, prevádzkových povinností, podporných služieb, reklamy, platenia poplatkov, zákazu konkurencie, predkúpnych práv, nájomných vzťahov, výkonnostných cieľov a mnoho ďalších.

6. Poplatky, reklama

Všeobecne som sa pri úprave poplatkov vo franchisingových zmluvách stretol s tromi druhmi poplatkov:

a) jednorázový vstupný poplatok za poskytnutie práv, počiatočného zaškolenia a ďalších služieb franchisora v súvislosti s jeho spoluprácou pri otváraní a zariaďovaní franchingovej prevádzky franchisanta,

b) udržiavacie (priebežné) poplatky- bývajú označené aj ako „royality“. Tento druh poplatku možno považovať v zmylse zákonného ustanovenia § 508 ObZ za „určitú odplatu“ za poskytnutie priemyselných práv a tiež ďalších služieb, ktoré je franchisor povinný poskytovať v priebehu franchisingového vzťahu,

c) poplatky za reklamné služby. Niekedy bývajú súčasťou udržiavacích poplatkov.

7. Školenie

Väčšina poskytovateľov franchisy považuje za veľmi účelné, s ohľadom na zachovanie dobrého mena celej spoločnosti (tzv. goodwill), v zmluve upraviť ustanovenia o povinnom zaškolení. Vo franchisingových zmluvách môžeme rozlišovať:

a) úvodné zaškolenie príjemcu franchisy a jeho vedúcich pracovníkov pri zahájení spolupráce,

b) priebežné školenia (semináre, kurzy) nových pracovníkov,

c) dalšie školenia podľa potreby.

8. Kontrola a sankcie

Vo franchisingových zmluvách sa stretávame s istým špecifickým oprávnením franchisora, kontrolovať dodržiavanie zmluvy a jej príloh, predovšetkým franchisingového manuálu. Cieľom týchto kontrolných práv je zabezpečiť kvalitu celej franchisingovej siete a tým aj predchádzať vyvodzovaniu jednotlivých ďalších sankčných mechanizmov. V prípade, ak by pri vykonávaní kontroly franchisor prišiel na závažné porušovanie zmluvy, ktoré sa nedá odstrániť dohovorom, mal by franchisor pristúpiť na uplatňovanie ďalších sankčných práv. Tieto by mali riešiť okrem štandartných prípadov ako je omeškanie franchisanta s platením poplatkov, aj ďalšie možné situácie, akými sú napr. porušovanie reakčných lehôt, únik know-how, nedodržiavanie informačných, prevádzkových alebo ďalších povinností.

9. Dohoda o ochrane dôverných informácií a ochrana obchodného tajomstva

V zmluve by nemalo chýbať určenie, čo tvorí obchodné tajomstvo, ktoré informácie považujú zmluvné strany za dôverné a prehlásenie, že sa zmluvné strany zaväzujú o týchto informáciách zachovávať mlčanlivosť a stanoviť aj sankcie pri ich porušení.

10. Doba trvania a ukončenie zmluvy

Doba trvania zmluvy by mala vždy odrážať výšku počiatočných investícií franchisanta a spravidla bude závisieť od konkrétneho druhu franchisingu. Rovnako to uvádza aj Etický kódex franchisingu SFA, podľa ktorého „dĺžka trvania zmluvy by mal byť dostatočne dlhá na to, aby umožnila prijímateľom franchisingu amortizáciu ich počiatočných investícií, súvisiacich s franchisingom“. Väčšinou bude franchisingová zmluva, ktorá je uzavretá na dobu určitú, obsahovať aj ustanovenia týkajúce sa možného predĺženia zmluvy. Viac o práve na predĺženie zmluvy sa budem venovať neskôr. Franchisingová zmluva však môže skončiť aj iným spôsobom ako uplynutím doby. Pôjde o prípady predčasného skončenia zmluvy napr. výpoveďou, odstúpením alebo dohodou. Pri úprave ukončenia zmluvného partnerstva by sa tiež nemalo zabudnúť aj na body ako sú : účtovná závierka, spôsob akým naložiť s dokumentmi (napr. franchise manuál), materiálmi, technikou a so získanými vedomosťami.

11. Určenie rozhodného práva, spôsob riešenia sporov

Vo franchisingu pôjde vo väčšine prípadov o medziárodný obchodnoprávny vzťah.

Preto môžno odporučiť, aby v každej takejto zmluve bola dohoda o rozhodnom práve, prípadne aj určený ďalší spôsob riešeia sporov, alebo stanovená právomoc konkrétneho rozhodcovského súdu.

12. Prílohy

Najdôležitejšiu a najrozsiahlejšiu prílohu bude spravidla tvoriť manuál k franchisingovej zmluve. Manuál je akási „príručka“ , ktorá bude obsahovať všetky relevantné postupy a inštrukcie, ktoré v záujeme úspechu franchisingovej koncpecie, je nutné dodržiavať. V podstate ide o presný popis franchisingovej metódy vrátane franchisorovho know-how.


Ak chcete vedieť, kde môžete nájsť viac informácii o franchisingu, kliknite TU.

Autor článku Mgr. Tomáš Hôra

Založenie s.r.o.

Kde hľadať informácie o franchisingu

Aj keď sa to možno na prvý pohľad nezdá, existuje veľké množstvo rozličných zdrojov, z ktorých je možné dozvedieť sa užitočné a zaujímavé informácie o franchisingu. Rozoberiem rozličné zdroje- knihy, časpopisy, rôzne možnosti školenia, franchisingové konferencie, školy a samozrejme veľa zaujimavých internetových stránok.

Knihy:

V našich podmienkach (SR a ČR) sa tejto téme venujú viacerí autori. Momentálne asi najnovšou knihou na túto temu je "Franchising- Podnikání pod cizím jménem" od M. Řezníčkovej . Nepochybne dalším expertom na franchising je aj Ing. A. Štensová, ktorá je autorkou (spoluautorkou) viacerých kníh s touto problematikou-napr. "Viete čo je franchising?" alebo "Franchising", v ČR sa tejto téme venuje ešte napr. Z. Loebl vo svojej knihe "Franchising - úspěch bez čekání". Zo svetovo uznávaných expertov na franchising len príkladmo uvádzam M. Mendelsohna- knihy ako "Franchising in Europe", "How to franchise your business" alebo "How to franchise internationally"- niektoré jeho knihy boli preložené aj do češtiny pod názvom "Franchising-moderní forma prodeje" . Tiež veľmi zaujímava kniha je od S. Olsona, uznávaného franchise odborníka, "Grow to greatness", kde sa pán Olson venuje spôsobom ako vytvoriť celosvetovo uznávaný franchisingový systém.

Časopisy:

Síce na Slovensku zatiaľ špecializovaný časopis na franchising neexistuje, občas sa vyskytne aj nejaký ten článok o franchisingu v pravidelných periodikách ako napr.: Trend: Franchising predstavuje podnikanie na klúč alebo HN : Realita vo franchisingu na Slovensku , Franchising príliš nevyužívame.

Školy, školenia, konferencie:

V ČR je možnosť vrámci Vysokej školy ekonomickej v Prahe absolvovať akreditovaný kurz franchisingu.

Na Slovensku je od roku 1995 vrámci Obchodnej fakulty Ekonomickej univerzity v Bratislave možnosť zvolenia si samostatného predmetu týkajúceho sa franchisingu.

V Česku sa pravidelne organizujú aj kurzy zamerané na franchising (viac info tu).

Konferencie môžu byť ďalším celkom zaujímavým spôsobom získania informácii o franchisingu. V tejto súvislosti treba sledovať akutálne stránky jednotlivých franchisingových asocoácií (niektoré uvádzam aj nižšie). V súčasnosti, okrem iných, je naplánovaná aj medzinárodná franchisingová konfrencia v Las Vegas-Multi-Unit Franchising conference in Las vegas.

Franchisingové asociácie:

Slúžia na rozvoj franchisingu v danej oblasti. Ak ste poskytovateľ franchisingu /franchisor/ môžu Vám pomôcť pri úspešnejšom vstupe do daného regiónu. Tiež potencionálnym príjemcom franchisy /franchisantom/ ponúkajú poradenstvo pri výbere vhodných franchise ponúk dostupných v tom ktorom štáte. V jednotlivých štátoch môže súčasne pôsobiť aj viacero poradenských "asociácii" alebo inštitútov. Príkladom je aj ČR.

Slovenská franchisingová asociácia,

Česká franchisingová asociácia, Český inštitút pre franchising.

Ukrajinská franchisingová asociácia

Kompletný zoznam odkazov na franchisingové asociácie nájdete tu.

Internet:

www.slovak-franchise.sk - oficiálna stránka Slovenskej asociácie franchisingu,

www.franchiseportal.sk- zoznam dostupných franchise ponúk na Slovensku,

www.biznisbroker.sk -další zoznam franchise príležitostí na Slovensku

www.franchisinginfo.cz,

www.franchise.com umožňuje vyhľadávať rôzne franchisy podľa výšky vstupného kapitálu,

www.franchisig.com- asi najrozsiahlejšia databáza franchisingov rozdelená do rôznych kategórii,

www.eff-franchise.com - oficiálna stránka Európskej franchisingovej federácie so sídlom v Bruseli.

Dúfam, že ďalším zaujímavým zdrojom informácií bude aj tento môj blog, v ktorom budem pravidelne pridávať zaujímavosti z oblasti businessu a franchisingu. V najbližšom príspevku sa budem venovať franchisingovým zmluvám. Ak máte záujem, môžete "nasledovať" môj blog (kliknutím v ľavej hornej časti stránky na "Následník"), a tak Vám určite neújde žiadna podstatná informácia.

Autor článku Tomáš Hôra